65歲的俏江南創(chuàng)始人張?zhí)m，此前頻頻因直播帶貨登上熱搜，而最近卻有些不太順。

先是她的“麻六記”酸辣粉被中國食品安全報3·15特別報道組直接點名批評含有20余種添加劑，其中的硫酸鋁銨類似于明礬，過量攝入容易引起老年癡呆、記憶力減退、智力下降等情況。

接著，張?zhí)m近日又被曝在國外欠債金額巨大，其名下的豪宅也被執(zhí)行了，此事迅速引起網(wǎng)友熱議。

(資料圖)

據(jù)上海證券報19日報道，美國聯(lián)邦地區(qū)法院近日公布的判決書，張?zhí)m仍拖欠CVC基金1.42億美元（約合人民幣9.8億元）及其利息。張?zhí)m海外家族信托被擊穿，其用家族信托基金購入的一套紐約公寓也即將被執(zhí)行還款，相關消息引發(fā)熱議。

圖片來源：SG Courts 網(wǎng)站

消息一經(jīng)傳出，家族信托的資產(chǎn)保護功能也受到質(zhì)疑。境外家族信托為什么被擊穿？境內(nèi)家族信托是否也存在被擊穿的可能？家族信托用于資產(chǎn)保護究竟靠不靠譜？

所謂家族信托，根據(jù)《關于規(guī)范信托公司信托業(yè)務分類有關事項的通知（征求意見稿）》，是指信托公司接受單一自然人委托，或者接受單一自然人及其親屬共同委托，以家庭財富的保護、傳承和管理為主要信托目的，提供財產(chǎn)規(guī)劃、風險隔離、資產(chǎn)配置、子女教育、家族治理、公益（慈善）事業(yè)等定制化事務管理和金融服務。家族信托實收信托應當不低于1000萬元。受益人應當為委托人或者其親屬，以及慈善信托或者慈善組織，但委托人不得為唯一受益人。

此外，九派財經(jīng)3月19日晚報道，張?zhí)m回應海外欠債9.8億稱，她被資本算計，沒欠任何人，在其自傳中對該糾紛有描述。

張?zhí)m回應海外欠債9.8億元：

被資本算計，沒欠任何人

據(jù)上海證券報19日報道，近日，有媒體報道稱，美國聯(lián)邦地區(qū)法院公布了La Dolce Vita Fine Dining Company Limited（甜蜜生活美食有限公司）與張?zhí)m的民事訴訟裁決書，判決張?zhí)m及其公司名下所有的紐約西53街20號，39A公寓出售所得歸甜蜜生活美食有限公司所有。而甜蜜生活美食有限公司實際上是CVC為了收購俏江南成立的，判決書還透露張?zhí)m在2019年與CVC的訴訟中敗訴，共欠對方1.42億美元（約合人民幣9.8億元）及其利息。

而除了獲取出手紐約公寓的資金，CVC為追討欠款還盯上了張?zhí)m的家族信托。

2022年11月2日，新加坡高等法院法官認定，張?zhí)m是信托所在銀行賬戶資產(chǎn)的實際所有人，因此同意了CVC提出的任命接管人的申請。也就是說，家族信托財產(chǎn)被認定為是張?zhí)m的個人財產(chǎn)，因此張?zhí)m的債權人CVC可以申請對這筆資金采取相應的執(zhí)行措施。

張?zhí)m和CVC的恩怨，還要從俏江南上市失敗開始講起。

綜合新民周刊、九派財經(jīng)報道，張?zhí)m2000年創(chuàng)辦了俏江南品牌餐廳。為了實現(xiàn)上市夢，2008年，俏江南接受鼎暉創(chuàng)投注資2億元人民幣。直到2011年，俏江南才沖刺A股，但未能成功，之后轉(zhuǎn)戰(zhàn)香港上市依然未果。

由于俏江南當初和鼎暉簽了對賭協(xié)定，鼎暉要求張?zhí)m高價回購股份。張?zhí)m沒錢履約，直到CVC出現(xiàn)。2014年，CVC收購了俏江南82.7%的股權。此時，張?zhí)m持股變更為13.8%，員工持股3.5%。

2014年，CVC基金為收購俏江南股權，曾四處借錢將約2.5億美金（約16億人民幣）支付到了張?zhí)m銀行賬戶中。

由于CVC收購俏江南的資金也是借來的，迫于銀團貸款壓力，2015年CVC將俏江南股權全部轉(zhuǎn)讓給香港保華有限公司，張?zhí)m也跟隨失去了自己在俏江南的少數(shù)股權。2015年7月，CVC的委派代表和張?zhí)m不再擔任俏江南董事會成員，張?zhí)m徹底失去對俏江南的控制。

CVC基金與張?zhí)m矛盾不斷升級，雙方打起了貿(mào)易仲裁官司。2019年4月，張?zhí)m在仲裁官司中敗訴，被判決支付CVC基金1.42億美元及其利息。

在這期間，意識到俏江南經(jīng)營風險的張?zhí)m，為了實現(xiàn)財產(chǎn)保全和繼承，張?zhí)m于2014年2月在英屬維爾京群島成立家族信托殼公司Success Elegant Trading Limited（簡稱“SETL”），并于同年6月成立了離岸信托The Success Elegant Trust，受益人為她的兒子汪小菲及其子女，托管人為亞洲信托（AsiaTrust Limited）。

圖片來源：視頻截圖

SETL公司在瑞士信貸和德意志銀行分別開立了銀行賬戶（以下統(tǒng)稱“兩個銀行賬戶”）。

收到CVC的轉(zhuǎn)賬后，張?zhí)m很快就把其中1.42億美元現(xiàn)金和證券轉(zhuǎn)到了其家族信托殼公司SETL，之后又將其中的0.85億美元轉(zhuǎn)到SETL在德意志銀行的賬戶中。

據(jù)21世紀經(jīng)濟報道，目前，SETL在瑞士信貸銀行和德意志銀行的賬戶中分別有約0.22億美元和0.33億美元的資產(chǎn)。2015年3月，CVC從香港法院和新加坡法院先后拿到針對張?zhí)m的財產(chǎn)凍結(jié)令，SETL名下的兩個銀行賬戶被凍結(jié)。CVC的理由是支付給俏江南的大筆資金去向不明。

然后，CVC方面對張?zhí)m提起了仲裁，張?zhí)m輸了。CVC先是拿著這份裁決得到了香港法院的支持。后來CVC又跑到新加坡，瞄準張?zhí)m家族信托架構里的兩個銀行賬戶。新加坡法院審理了CVC提出的任命接管人的申請，并于2022年11月2日作出判決，正是這份判決書，張?zhí)m不為大眾所知的家族信托才被曝光。

據(jù)九派財經(jīng)19日報道，3月18日記者注意到，張?zhí)m在直播中手舉自家品牌涼面，回應粉絲的刷屏提問稱，欠債是被資本算計，“我沒有算計別人，所以不丟人。這說明我做的好，豬養(yǎng)肥了、狼就來了。是CVC基金欠我的，我沒欠任何人，怎么會向黑惡勢力低頭?！?/strong>

在回應中，張?zhí)m還不忘為其出版的自傳帶貨，稱其與CVC基金的糾紛在書中有清晰描述，具體情況不在直播間中談論。

就在三周前，張?zhí)m攜新書《我的九條命》出現(xiàn)在第三十五屆北京圖書訂貨會上。她在現(xiàn)場坦言，走到今日實屬不易，全憑借心中一口氣。

評論區(qū)許多粉絲表示支持張?zhí)m，認為其堅持創(chuàng)業(yè)幾十年、每天直播帶貨很勵志。不過，也有許多網(wǎng)友認為，“欠債還錢天經(jīng)地義，CVC要不回錢、都差點破產(chǎn)了，張?zhí)m永遠覺得是別人的錯?！?/p>

張?zhí)m家族信托為何被擊穿？

一直以來，家族信托的重要優(yōu)勢在于，委托人可以借助信托資產(chǎn)的獨立性來隔離風險，因此可以避免委托人由于企業(yè)經(jīng)營風險、婚姻風險等出現(xiàn)的家族財產(chǎn)分割問題。家族信托也因其風險隔離功能而備受高凈值客戶群體青睞。

令人好奇的是，為何張?zhí)m的離岸家族信托未能發(fā)揮“風險隔離”功能？

根據(jù)新加坡高等法院的判決書，法官認定張?zhí)m為家族信托項下資金的實際權利人，主要基于以下理由：

第一，在家族信托成立之后，張?zhí)m仍可自由地從銀行賬戶為自己轉(zhuǎn)賬。

第二，在接到中國香港凍結(jié)令通知和新加坡凍結(jié)令之前，張?zhí)m急于轉(zhuǎn)出家族信托項下資金。

判決書采用了“apparent unfettered operation”一詞。具體來看，第一個證據(jù)是2014年9月和2015年2月，張?zhí)m未明示原因，直接要求瑞士信貸銀行兩次分別轉(zhuǎn)移300萬美元；第二個證據(jù)是德意志銀行賬戶于2014年11月26日有一筆資金轉(zhuǎn)出，最終被追溯到用于購買上述在紐約的公寓。

第三，張?zhí)m的代理人在向家族信托項下資金所在銀行發(fā)送的郵件中明確提到，家族信托項下有關銀行賬戶為張?zhí)m所有，并要求“被及時告知賬戶資產(chǎn)的變化"。

圖片來源：SG Courts 網(wǎng)站

據(jù)此，新加坡高等法院認為，雖然有關資金在家族信托名下，但張?zhí)m為該等資金的實際權利人，張?zhí)m設立該家族信托的目的在于規(guī)避債權人對其名下財產(chǎn)的執(zhí)行或索賠。

中倫文德律師事務所官網(wǎng)發(fā)文稱，縱觀法院該判決書的論述過程，家族信托是否會被法院擊穿的核心在于家族信托項下財產(chǎn)的實際權利人是否為委托人，而這個問題本質(zhì)上其實是對家族信托效力的判斷。

對于一個有效設立的家族信托，其應當具備資產(chǎn)隔離的功能，即委托人通過家族信托將其財產(chǎn)轉(zhuǎn)為信托財產(chǎn)后，信托財產(chǎn)將獨立于委托人、受托人及受益人各自的固有財產(chǎn)。因此，即便委托人或受托人或受益人自身出現(xiàn)償債不能的情況，信托財產(chǎn)也不屬于其責任財產(chǎn)，債權人無權申請法院直接對信托財產(chǎn)采取財產(chǎn)保全措施或其他執(zhí)行措施。

反之，如果家族信托存在無效或被依法撤銷等情形，自然也不應當存在相應的信托財產(chǎn)，即該家族信托項下財產(chǎn)本質(zhì)上仍屬于委托人的個人財產(chǎn)，委托人的債權人有權申請法院對該等財產(chǎn)采取相應的財產(chǎn)保全及執(zhí)行措施，因而無法發(fā)揮家族信托的資產(chǎn)隔離功能。

北京煒衡律師事務所高級合伙人張強在接受每經(jīng)記者微信采訪時也表示，此家族信托項下財產(chǎn)的實際權利人為委托人，而非托管人，其實質(zhì)上并不算家族信托。“有效的具備資產(chǎn)隔離功能的家族信托，在委托人將其財產(chǎn)轉(zhuǎn)為信托財產(chǎn)后，信托財產(chǎn)將獨立于委托人、受托人及受益人各自的固有財產(chǎn)?！?/p>

每經(jīng)記者采訪了大成律師事務所家族辦公室法律中心執(zhí)行主任王旭律師（TEP），他認為，應當從兩個層面來看待信托被擊穿的問題。

法律設計層面，當委托人在信托契約或信托架構上保留了對信托財產(chǎn)的過多控制權，且權利保留導致信托財產(chǎn)能夠被委托人自由支配，信托被“擊穿”的可能性則會明顯增加。

實踐操作層面，即使家族信托的委托人在表面上沒有保留過多權利，但如果委托人的所有指示，受托人都“不假思索”的嚴格執(zhí)行，這種情況就可能屬于實質(zhì)虛假信托，其資產(chǎn)保護功能也會受到影響。

“這個信托可能在兩個層面均存在問題。從法律設計層面來看，她在SETL公司中擔任董事、擁有支配公司財產(chǎn)的權利、其信托契約的設計或許也存在較多權利保留因素。實踐操作層面，她為SETL銀行賬戶的簽字人，曾動用信托項下資金購置房產(chǎn)，且信托運行過程中，其律師還向銀行發(fā)出郵件，聲明該賬戶由張?zhí)m維護。從公開信息來看，該家族信托無論從法律層面，還是實踐操作層面都存在一定問題，具備可被擊穿的‘基因’?！蓖跣袢缡钦f。

境內(nèi)家族信托也有被擊穿的可能性嗎？

境外家族信托被擊穿，不禁讓高凈值人士擔憂：境內(nèi)家族信托是否也有資產(chǎn)隔離失效的可能？

王旭認為，被擊穿意味著債權人可以強制執(zhí)行信托資產(chǎn)?！熬硟?nèi)家族信托也可能被擊穿，但相對于境外家族信托而言難度更大?！?/p>

談及原因，他告訴每經(jīng)記者，這和境內(nèi)外信托的法律規(guī)則差異、立法基因有關。首先，境內(nèi)外的法律規(guī)則存在差異，境外的信托規(guī)則經(jīng)歷了長期的演變，對委托人的權利保留、虛假（sham）信托、虛幻（illusory）信托等問題存在明確的法律規(guī)定。相比之下，在境內(nèi)想要擊穿一個家族信托，則沒有充足的規(guī)則可供援引。

此外，境外信托與境內(nèi)信托的立法基因也不同，境內(nèi)信托對家族信托委托人保留權利的態(tài)度更加開放，甚至在立法中明確規(guī)定了委托人所享有的強制性權利。

“但這并不意味著境內(nèi)的家族信托不可能被擊穿?！蓖跣裱a充，這個家族信托架構放在境內(nèi)，也有被擊穿的可能性。雖然境內(nèi)法律規(guī)則尚未明確規(guī)定權利保留對信托的影響，且明確規(guī)定了除特殊情況外，信托財產(chǎn)不得被強制執(zhí)行，但在實質(zhì)操作層面，如果委托人保留了對信托資產(chǎn)的無限控制權，法院也可能認定委托人對信托資產(chǎn)的支配與其對普通銀行資產(chǎn)的支配權限一致，進而采取間接執(zhí)行措施，要求委托人行使自己的權利將信托資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至其本人名下，并用于償還債務?！半m然間接執(zhí)行的情況在境內(nèi)尚未出現(xiàn)，但我們不能忽視這種潛在的可能性。”

王旭進一步強調(diào)，諸多信托都存在這樣的共性，即委托人對信托的無限控制權影響了信托的資產(chǎn)保護功能?！耙话愣裕瑢π磐匈Y產(chǎn)投資的控制權不會對其資產(chǎn)保護功能造成太大影響。但如果控制權體現(xiàn)在信托財產(chǎn)分配層面，比如委托人可以決定信托財產(chǎn)分配給誰，分配多少等，就很容易影響它的資產(chǎn)保護功能。

圖片來源：視覺中國

高凈值人士如何正確設立家族信托？

王旭認為，首先需要從家族信托的本質(zhì)出發(fā)理解問題。家族信托的本質(zhì)可以從法律本質(zhì)和目的本質(zhì)上進行定性。

家族信托的法律本質(zhì)是，委托人將資產(chǎn)轉(zhuǎn)入信托，由受托人持有、管理、分配信托資產(chǎn)，受益人從信托資產(chǎn)中獲益并監(jiān)督受托人。

家族信托的本質(zhì)目的在于家族財富的持有、保護和傳承，而非逃避債務、規(guī)避納稅義務、隱匿非法所得?！凹易逍磐械姆杀举|(zhì)要求信托設立后信托財產(chǎn)的所有權轉(zhuǎn)移到受托人名下，委托人不能無節(jié)制地支配信托財產(chǎn)；家族信托的目的本質(zhì)則決定了家族信托不能用于非法避債?！?/p>

“家族信托的資產(chǎn)保護功能具有社會屬性，是鼓勵高凈值人士財富創(chuàng)造的工具，因為有這樣的資產(chǎn)保護工具存在，他們才能免去后顧之憂，更大膽地進行財富再創(chuàng)造?！蓖跣裉寡?。

同時他也提到，家族信托雖然是資產(chǎn)保護工具，但資產(chǎn)保護的目的必須合法，不能單純使用家族信托規(guī)避已有債務。“比如企業(yè)家在自己經(jīng)營狀況良好且不具備重大債務風險之時，使用自己名下一半的資產(chǎn)設立家族信托，并對信托機制進行了合理的資產(chǎn)保護設計，假設未來產(chǎn)生經(jīng)營風險，企業(yè)家出現(xiàn)了資不抵債的情況，放到信托的一半資產(chǎn)則可以免受影響。相比之下，如果企業(yè)家在即將面臨可以預見的重大債務風險，或者已經(jīng)處于資不抵債的狀態(tài)時，仍把個人名下的資金轉(zhuǎn)移至信托里企圖規(guī)避償債責任，則屬于非法避債行為。以非法避債目的而設立的家族信托，不論如何設計，也并不具備資產(chǎn)保護效果?！?/p>

透過此次家族信托擊穿事件，王旭認為，中國高凈值人士應當正確理解家族信托的資產(chǎn)保護功能。

第一，并非所有的信托目的都可以享受家族信托的資產(chǎn)保護功能。比如非法避債、轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)、隱匿非法所得資產(chǎn)等企圖損害他人利益的目的是不被允許的。

第二，大多數(shù)情況下，保留對信托分配的控制權與信托的資產(chǎn)保護功能存在此消彼長的關系，高凈值人士需要衡量兩者的重要性，找到信托設計的平衡點。

第三，不同的家族信托法律文件以及法律機制設計會產(chǎn)生不同的資產(chǎn)保護效果，這意味著家族信托的定制化設計十分關鍵，應當依據(jù)家族情況和需求對信托文件和法律機制進行針對性設計和調(diào)整。

記者|宋欽章