《西安殺戮》是香港大導演張徹進軍大陸的第二部電影，故事套用了他此前作品《五毒》。這部電影以慘絕悲壯的暴力美學，讓全國觀眾耳目一新。

眼界初開的中國人突然發(fā)現(xiàn)：古都西安，在故事性上一點不亞于北上廣。

事實上，從來沒有一個城市甘于寂寞，就像無數(shù)專業(yè)人士不管身處何方，都想在歷史上留下名姓。

(資料圖)

最近來自西安的一份判決書，就足以讓西安中院，以及副院長姚建軍寫入中國知識產(chǎn)權(quán)保護史。至于他們在其中的角色和面目，日后自有公論。

眼下卻可以確定，他們正在陪著“南山必勝客”——騰訊法務，玩一場危險的游戲。

文丨白謙

賠償額破中國同類判決記錄

2022年10月26日，西安中院就《云南蟲谷》案引發(fā)的騰訊與抖音的新一起官司作出一審判決。法院認為，抖音平臺上有大量用戶對涉案作品實施侵權(quán)行為，雖然抖音采取措施減少了侵權(quán)作品的數(shù)量，但侵權(quán)行為仍未得到有效遏制，抖音因此屬于幫助侵權(quán)。

因此，西安中院判決抖音賠償騰訊每集200萬元、總額超過3200萬元。此外，還要賠償騰訊在此案中的“合理支出”42萬元。

消息曝出后，業(yè)界震驚。新華社旗下媒體“新華財經(jīng)”梳理數(shù)據(jù)后發(fā)現(xiàn)，西安中院的判決標準，打破了全國同類案件的判賠記錄，是去年最高記錄的16倍、部分同類案件的上百倍。

3200萬元，也是騰訊法務部成立24年來，獲得的影視版權(quán)類案件最高賠償。

“新華財經(jīng)”稱，同為盜墓題材的頂流IP，愛奇藝因《老九門》訴快手案，在2022年8月終審判決，該劇總計48集，獲賠100萬元，平均每集2萬多元。

此前，各地法院同類案件的判賠金額整部作品也僅在幾萬元到百萬元之間。

其中，電視劇類的最高獲賠金額為40集電視劇《春風十里不如你》的200萬元，即每集5萬元，僅為本案的1/40。該案被認定為原告直接侵權(quán)，還不是《云南蟲谷》案認定的“幫助侵權(quán)”。

在中國經(jīng)濟版圖中，陜西即便省會西安都并非經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)，知識產(chǎn)權(quán)類案件尤其是互聯(lián)網(wǎng)類的知識產(chǎn)權(quán)案件，無論數(shù)量和標的，都遠非發(fā)達地區(qū)可比。該案的審判，極大顛覆了國人認知。

但讓業(yè)界憂懼的，除了定損標準，還有騰訊法務嫻熟的立案技巧。無論是原告騰訊還是被告抖音，法人主體所在地都不在西安。此案的審判經(jīng)過則顯示，只要騰訊愿意，它可以將任何一個人和組織，從全球任何一個角落，送到西安中院的被告席上。

圖釋：近五年間西安中院審理侵害作品信息網(wǎng)絡傳播類案件227起，除《云南蟲谷》案，前10起案件無一案判賠金額超過20萬。

巧妙立案，找一位好法官

在《云南蟲谷》案中，除了抖音，還有一個被告，就是西安一家名為“閃游”的公司，其運營“騎士助手”APP，這是一個類似于騰訊應用寶的軟件，通過它，用戶可以下載很多軟件。

騰訊的代理人在網(wǎng)上下載“騎士助手”，又在“騎手助手”上搜索“抖音”并下載注冊運行，在抖音中又搜索涉及《云南蟲谷》的關鍵詞，以此試圖確定抖音的侵權(quán)事實和侵權(quán)播放量等。

正如西安閃游在應訴中所說，不但“騎士助手”，網(wǎng)上有太多類似軟件包括騰訊應用寶都可以下載抖音這款合法軟件，運營方根本沒法預知和制止抖音平臺上的各種行為。

這個說法，被西安中院認可。判決書認為，“西安閃游并未構(gòu)成幫助侵權(quán)行為”。于是，該案就成為了騰訊與抖音的單挑。

也許，騰訊法務如此立案，并不違反任何法律法規(guī)。但以騰訊法務對中國互聯(lián)網(wǎng)和中國法律的理解，舍近求遠，選擇一家名不見經(jīng)傳的小公司，以看上去有點繞的法理邏輯，來為抖音陪綁，將該案錨定于西安，難免讓人浮想聯(lián)翩。

因為，西安并非國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)辦案的高地，卻是騰訊法務——“南山必勝客”的福地。

2020年4月25日，一場由《云南蟲谷》案審判長、西安中院副院長姚建軍主持的會議中披露，西安兩級法院2021年共審結(jié)知識產(chǎn)權(quán)案件3319件。

在抖音總部所在的北京，這個數(shù)字是74805。在騰訊的大本營深圳，這個數(shù)字是24941。

但西安中院官網(wǎng)顯示，此案審判長姚建軍，早在2008年就被評為全國優(yōu)秀法官、全國知識產(chǎn)權(quán)審判先進個人，是“全國知識產(chǎn)權(quán)司法保護領域公認的專家型法官，多年以來，他一直堅持辦精品案件，所辦案件無一因個人原因被發(fā)回改判”。

在西安，他辦理“精品案件”的機會無疑沒有北上廣深杭的同行多。尤其最近幾年，他一直從事領導崗位，在裁判文書網(wǎng)上留下的判決不多，且都是以撤訴裁定書為主。

但能查到的案例中，在這個判決前，至少有5例涉及騰訊，姚建軍副院長都辦得毫不拖泥帶水。這5起案子騰訊都是被告，但其中三起原告最后都選擇了撤訴；另外兩起騰訊都贏了。

我們無意猜度其中的玄妙，也不排除騰訊在西安確實一直很占理。但如果說騰訊法務對姚建軍副院長充滿信心，進而選擇在西安立案，好像也沒毛病。

圖釋：姚建軍法官審理過的騰訊案件

抖音敗訴早有預兆

回過頭看，抖音在西安輸?shù)簟对颇舷x谷》案一審，一點都不虧。

敗兆都潛藏在細節(jié)里。判決書顯示，本案立案于2021年10月8日。半年后，《云南蟲谷》案還沒有開過庭，2022年4月23日上午，姚建軍副院長參加了一場名為“算法推薦與平臺著作權(quán)侵權(quán)責任”的線上主題研討會。據(jù)說有150多位來自理論與實務部門的業(yè)內(nèi)人士參與，姚建軍在討論環(huán)節(jié)的發(fā)言，似乎已為《云南蟲谷》案定了調(diào)：

注意義務分為“明知”和“應知”，原告很難通過有效的證據(jù)材料證明網(wǎng)絡平臺的主觀過錯形態(tài)，因而實務中原告會采取“應知”這條路徑……平臺角色的判斷應該結(jié)合原被告所提供的證據(jù)，利用算法技術(shù)的平臺應該承擔更高的注意義務。

請注意，這個“更高的注意義務”也成為一審判決中，法院反駁抖音作為平臺，無力為所有用戶的所有行為承擔責任的理由之一。

可想而知，一起參會并不斷指責短視頻侵權(quán)的騰訊法務副總裁刁云蕓，對于姚建軍副院長的發(fā)言會多么認可。

或許，這也是騰訊最初索賠1000萬元，卻在開庭前突然變更為9000萬元的底氣所在？

在本應客觀中立、盡量禁絕個人好惡的判決文書中，西安中院或者說姚建軍等審判者，對抖音的貶斥不加掩飾。

稍有點法理常識就知道，審判必須以事實為依據(jù)，以法律為準繩，不應褒貶原被告各方的人格，也不應超出案件范圍周納羅織。

事實上，不僅抖音，包括原告騰訊在內(nèi)，但凡涉及視頻運營的平臺，都“曾因短視頻侵犯著作權(quán)問題被相關部門約談?！?/p>

“在全國多地法院受訴”更是一句語焉不詳、很易誤導的話。因為，各視頻平臺之間的互訴，自從中國互聯(lián)網(wǎng)視頻平臺誕生起便一直沒停過。被訴，去訴，甚至敗訴，都說明不了某平臺在其他案件中不值得被平等對待。

如果姚建軍等法官知悉這些背景，可能就不會再以“綜合考慮”、“酌定”等理由，創(chuàng)造了一個創(chuàng)中國記錄的判決。

很遺憾，此案如果一直這個思路，就很難再辦成 “精品案件”。

“南山必勝客”是個吉祥物嗎？

盡管姚建軍等法官看上去不太喜歡抖音，可是騰訊顯然并不像其吉祥企鵝那樣憨態(tài)可掬。

《云南蟲谷》案引發(fā)輿論關注后，有網(wǎng)友曝光，騰訊發(fā)起的這一系列高額索賠案件，對于版權(quán)損失的主張可謂無所不包，有的案件中，甚至把“水軍”都列進了版權(quán)采購成本：

眾所周知，雇傭“水軍”操縱輿論一直被中央三令五申禁止，已涉嫌違法犯罪，因操作水軍被判刑的也大有人在。

而騰訊就這么毫無顧忌地將雇傭“水軍”的開支拋給法院，這究竟是要考驗法律，還是考驗法官呢？

要說著作權(quán)被訴，從2006年《泡泡堂》案開始，騰訊才是中國互聯(lián)網(wǎng)公認為“抄”得最有水平的那個學霸。

而在騰訊起訴別人時，總是很有創(chuàng)意。最典型的就是2017年沐瞳游戲案，騰訊提出“翻墻管轄”，跟《云南蟲谷》的立案如出一轍：

騰訊公司指責沫瞳公司開發(fā)的手機游戲Mobile Legends：Bang Bang（中文名《無盡對決》）抄襲其《王者榮耀》，于深圳市中級法院提起訴訟，但《無盡對決》并沒有在中國境內(nèi)發(fā)行。

在訴訟中，騰訊法務稱，只要使用翻墻軟件，玩家就可以通過VPN在深圳下載和登陸《無盡對決》，所以深圳法院有管轄權(quán)。

按照中國法律，私自架設VPN，跟雇傭“水軍”操縱輿論一樣屬于違法行為。但妙的是，騰訊的這個主張連續(xù)被深圳中院和廣東省高院認可。

騰訊法務部在辦公室里架設VPN，廣東的法官就能管轄全球互聯(lián)網(wǎng)。他們用“騎士助手”隨便在某地裝個什么軟件，就可以在某地立案告那個軟件和“騎手助手”，實在不用奇怪。

能人異士齊聚的騰訊法務，成為中國最賺錢的法務部也順理成章。僅2015-2016年一年左右，在涉及侵權(quán)《英雄聯(lián)盟》的十多起案件中，騰訊索賠額超過3000萬。2017—2018年，僅從媒體報道的案件來看，其勝訴獲賠的金額也已經(jīng)超過4000萬元，最高的一次高達1940萬元。

抖音的3200萬元，只是騰訊法務的新戰(zhàn)績而已。如果西安這起案例二審維持原判，估計僅僅騰訊法務，就會嚇得國內(nèi)不少視頻從業(yè)者關門大吉。

一葉落而知秋。在中央已經(jīng)明確反壟斷，反資本無序擴張，反資本操縱輿論，反資本滲透公檢法體系的大趨勢下，騰訊法務“南山必勝客”的笑稱，越來越接近于惡謚，讓很多地方唯恐避之不及。

即使在深圳南山區(qū)，最近幾年也很少接影響力太大、標的太高的騰訊提告的案件，這恐怕也是騰訊法務在中西部開掘新戰(zhàn)場的原因。

除西安外，重慶更是成了近年來騰訊法務的首選戰(zhàn)場，其訴抖音《斗羅大陸》侵權(quán)案就在重慶中院，目前尚未宣判。一部動漫直接索賠8億，嚇得微博看到后馬上安排了熱搜第一。早幾年的訴抖音游戲直播和視頻案，騰訊也是在重慶自貿(mào)區(qū)法院起訴，主張博主直播和上傳自己玩兒游戲的視頻侵犯了騰訊版權(quán)，要求平臺承擔責任。重慶法院不僅判了騰訊勝訴，有的連訴訟請求都沒怎么打折扣——索賠500萬，判了470萬，比南山法院的支持力度還要高。

對于姚建軍院長來說，案件大老遠的拿到西安起訴，本身就該引發(fā)警惕。

畢竟，一兩個人的職業(yè)清譽和前程，在人家“必勝客”二十多年的殺伐史中，只能算是燃料和耗材。最終庇佑我們奔向星辰大海的，只能是法律和良知。

關鍵詞： 云南蟲谷 西安中院